Налоговая оговорка в договоре

           Так называемая налоговая оговорка, которую стороны включают в текст договора, до сих пор не имеет однозначного отношения у юристов-практиков. Имеет-ли это смысл, защитит-ли она стороны договора в случае претензий налоговых органов? Давайте разберемся.

            Налоговая оговорка – это условие в договоре, которое устанавливает, что каждая из сторон обязуется добросовестно исполнять свои обязанности перед бюджетом, не допускать злоупотреблений и обязуется компенсировать убытки и налоговые претензии, возникшие по ее вине.

            Налоговая горячо поддерживает такой подход. На официальном сайте размещена «Методичка» в которой налоговый орган предлагает предоставлять ему согласие на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными. В этом случае ИФНС дает возможность информирования о налоговых разрывах в цепочках поставки (работ, услуг). Приказ ФНС России от 15.11.2016 № ММВ-7-17/615@ устанавливает при этом форму и порядок такого согласия. Письмо ФНС России от 12.12.2019 № ЕД-4-2/25672@ указывает, что переданные согласия не дают право предоставлять третьим лицам коммерческую или налоговую тайну, а только данные о «несформированном источнике по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету сумм НДС», т.е. разрыве цепочки.

            Однако многие практикующие юристы неоднозначно оценивают такую инициативу. Они указывают, что таким образом налоговые органы перекладывает ответственность на хозяйствующие субъекты, заставляет их судиться друг с другом, а не с бюджетом. Кроме того, нормы гражданского права не применяются к налоговым правоотношениям. Такая точка зрения имеет право на существование и поддерживается многочисленной судебной практикой.

            Между тем, стоит отметить, что в данном случае речь может идти об убытках, понесенных из-за недобросовестного поведения контрагента. Ссылаться при этом стоит на ст. 10, 15, 406.1, 431.2 ГК РФ и ст. 54.1 НК РФ. К этому же последнее время все чаще склоняется и судебная практика.

            В любом случае, при возникновении спора о налоговых претензиях, суд будет в обязательном порядке рассматривать вопрос о «должной осмотрительности». Прописанная сторонами налоговая оговорка, а также подтверждающий ее пакет документов однозначно будет свидетельствовать в пользу налогоплательщика.

            Во-первых, можно воспользоваться ст. 431.2 ГК РФ и включить в договор заверение об обязательствах, а именно:

·         Обязательства по полной и своевременной уплате налогов и сборов;

·         Обязательства по исполнению законодательных требований по ведению налогового и бухгалтерского учета;

·         Заверение о наличие материальных и трудовых ресурсов для выполнения обязательств;

·         Заверение о наличие необходимых для исполнения договора разрешений, аккредитаций, лицензий, членства в СРО, сертификатов и т.д.

Во-вторых, ст. 406.1 ГК РФ предоставляет возможность требовать возмещения потерь, которые возникли из-за наступления определенных договором обязательств. Следовательно, требование о возмещении убытков, в случае отказа налогового органа в вычете по НДС или иным налогам должна будет возмещаться в рамках гражданского, а не налогового законодательства.

Какие варианты оговорок могут использоваться, решать однозначно вам. Можно использовать схему, предложенную ИФНС. Можно взять любой из вариантов, предлагаемых практиками.

Например, существуют следующие образцы налоговых оговорок:

"Стороны, гарантируют, что на момент его заключения, а также в течение всего срока действия, они обязуются:

• в полном объеме и своевременно уплачивать установленные законодательством налоги, сборы и страховые взносы;
• представлять в налоговый орган налоговую и бухгалтерскую отчетность, вести бухгалтерский и налоговый учет, в соответствии с действующим законодательством;

Основной целью совершения сделки не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога.

Поставщик (подрядчик, исполнитель) заверяет, что имеет материальные, трудовые ресурсы для исполнения условий договора, располагает заключенными договорами на поставку необходимых материалов (субподрядные работы)".

Образец требования о возмещении убытков, причиненных недобросовестностью контрагента, могут прописываться так:

"В соответствии со ст. 406.1 ГК РФ, Сторона нарушившая свои заверения, обязуется возместить другой Стороне все имущественные потери, вызванные претензиями налоговых органов, а именно:

• убытки, возникшие вследствие отказа налоговым органом в применении вычетов по НДС по настоящему договору;
• убытки из-за исключения налоговым органом суммы затрат по договору с из расходов для целей расчёта налога на прибыль.
• сумм, уплаченных Стороной в бюджет из-за добровольного отказа другой Стороны от применения вычета НДС по операциям с поставщиком.

Указанные имущественные потери подлежат возмещению в объёме претензий налоговых органов, указанных в акте проверки, решении или требовании либо в объёме добровольно доплаченного налога на основании письменного требования.

Денежные средства, указанные в требовании, перечисляются, в течение 30 календарных дней после получения требования и подтверждающих его документов на расчетный счет направившей его Стороны, указанный в договоре".

Какой вывод напрашивается после изучения документов и судебной практики?

1.      Сама оговорка, как и ее отсутствие, не гарантирует полной защиты от претензий налоговой, особенно если они будут обоснованными и документально подтвержденными.

2.      Подписанные сторонами заверения об обязательствах и подтверждающий их пакет документов будет свидетельствовать перед судом о вашей добросовестности при заключении сделки.

3.      Обязательства со стороны контрагента, возместить возникшие по его вине убытки дает шанс, возместить потери в случае, если претензии налоговой признаны обоснованными.